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涉外婚姻中国内协议离婚和国外协议离婚效力的判断

依照我国《婚姻法》第31条的规定,男女双方自愿离婚的,准予离婚。双方应到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时,准许离婚并发给离婚证。同时根据2003年我国民政部颁布的《婚姻登记条例》第10条规定:“中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的,内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地自愿离婚的,男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。”

因此,我国法律允许当事人以向婚姻登记机关申请离婚登记的方式(即协议离婚)提出离婚请求。但我国现行法律没有规定中国公民和外国人在国外离婚是否必须通过法院诉讼才能提出离婚请求,或者中国公民和外国人在国外通过协议离婚的方式。如果相应的外国允许其本国人和外国人通过协议离婚的方式在其国内办理离婚,则中国公民和外国人在该外国可以通过协议离婚的方式办理离婚。

由此就涉及到对于在外国办理的协议离婚的效力的认定问题,特别是在我国法院审理涉外重婚案件过程中,如果当事人已经在国外通过司法或其他程序办理了离婚手续,则需要判定该离婚是否有效。例如,在某涉外离婚中,如果A国人甲在A国依照该国法律规定的程序办理了协议离婚后,又在我国缔结了另一项婚姻,而前一婚姻的另一方当事人B国人乙则在我国对甲提起重婚罪的刑事诉讼,那么我国法院就需要先认定双方协议离婚是否有效。如果判定协议离婚有效,则甲不构成重婚罪。反之,则认为甲构成重婚罪。而判定该离婚是否有效,则首先需要解决协议离婚的法律适用。

我国法律除《民法通则》第147条“诉讼离婚适用法院地法”的规定外,没有关于协议离婚的法律选择的规定,我国在协议离婚法律适用及其承认方面存在着立法空白。本条对协议离婚的法律适用作出了规定,填补这个问题的空白。

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江苏涉外婚姻律师

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