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南京涉外婚姻律师:涉外协议离婚与诉讼离婚

涉外协议离婚与诉讼离婚

(一)涉外协议离婚

1.在中国民政机关办理协议离婚

《婚姻登记条例》第十条规定:“中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的,内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地自愿离婚的,男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。”

《中国边民与毗邻国边民婚姻登记办法》第十二条规定:“中国边民与毗邻国边民在中国边境地区自愿离婚的,应当共同到中国边民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。”

2.在中国驻外使领馆办理协议离婚

《驻外使领馆婚姻登记暂行办法》第七条对在驻外使领馆受理离婚登记申请的条件作出了具体规定:“一、婚姻当事人双方必须为具有完全民事行为能力的中国公民;二、当事人的婚姻关系在本馆依法缔结;三、男女双方必须亲自到驻外使领馆申请协议离婚;四、当事人双方自愿离婚,并对子女抚养、财产及债务等处理达成一致意见;五、驻在国承认外国使领馆办理登记离婚。”

这几个条件注意考察当事人居住国的法律是否承认领事婚姻,如不承认,则须按照居住国法律规定的手续来办理离婚手续或者回国内办理离婚。考察上述我国关于涉外离婚登记的法律规定,可发现目前民政部门受理涉外协议离婚登记是有条件的,原则上在主体上限于至少一方为中国公民并且具有中国户口(在中国驻外使领馆办理离婚登记则要求双方均为中国公民),并不是只要在中国有关部门办理了结婚登记,就必然可以在中国有关部门协议离婚。比如甲乙双方结婚登记时系中国公民,但离婚时已经加入美国国籍,中国户口已被注销,便无法在原婚姻登记机关办理协议离婚。

还有种特殊的情形:双方均为外国人(比如双方均为在华专家并在华连续生活工作了很多年),已在中国民政机关登记结婚,该夫妻是否可以在中国办理协议离婚?答案是肯定的。

首先,外国人与外国人在中国办理离婚登记不属《婚姻登记条例》中限制办理离婚登记的情形,该条例第十二条规定:“办理离婚登记的当事人有下列情形之一的,婚姻登记机关不予受理:(一)未达成离婚协议的;(二)属于无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的;(三)其结婚登记不是在中国内地办理的。”

其次,2004年民政部发布的《关于贯彻执行〈婚姻登记条例〉若干问题的意见》第八条明确规定:“双方均为外国人,要求在内地办理结婚登记的,如果当事人能够出具《婚姻登记条例》规定的相应证件和证明材料以及当事人本国承认其居民在国外办理结婚登记效力的证明,当事人工作或生活所在地具有办理涉外婚姻登记权限的登记机关应予受理

据此,双方均为外国人在中国登记结婚的,也可以在中国办理协议离婚手续。

(二)涉外诉讼离婚

在我国民政机关或驻外使领馆办理协议离婚,还会产生较为严重的隐患,即世界上有些国家不承认协议离婚效力,这将导致大量“跛脚婚姻”(Limping marriage)的产生。比如1995年德国《民法施行法》第十七条第二款就规定,“在德国只能通过法院判决离婚”;还比如根据香港《婚姻诉讼条例》,香港地区的离婚也必须通过法律诉讼程序来解决,不承认协议离婚方式。因此,在我们不了解境外婚姻制度时候,建议最好采用诉讼方式来解决涉外离婚,避免在中国发生的协议离婚得不到境外国家或地区的承认,又要另外花费时间去进行诉讼。

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